网站首页
手机版

将私法作为一个整体的学问(上)(11)

更新时间:2006-01-17 17:07:54作者:未知

    第三,日本的"私",不是与官僚国家秩序对立和脱离的"私",而是"公"的下位概念,从属于"公",是指个人的、家庭的事情。这样,"私"在这里就含有"谦逊、贬义的愧疚"之意。一言以蔽之,"公"处于优越地位,而"私"则处于劣势地位。"公"就含有"公然地"、"公开地"或"坦然地"意思。
   
    作为"私"来讲,是指家的门槛以内之事,而"公"则是其外的全部,也即国家和官僚预先设定的关系。"私"不能对该领域主张而形成私人间相互交际关系--即自由的公共领域。福泽举例说,道路桥梁的铺设和冠婚丧祭火灾水灾瘟疫即如此。他解释说,不是"私"要求进行道路等的铺设,而是官方施工的部署;冠婚丧祭的邻保关系,也必须"事先提供门槛以外的户外公共场所"。对于"私"的领域来说,"公"的领域就是"必要的、先验的和从属于其处的"。与此相对,在中国,17世纪以后,出现了人民主张的"私","公"的共同性即是"私"的积累,是"全部的私均等地获得满足的状态";"公"是"不特定的私相互之间基于各自私的自由意志安排或缔结的关系,或者是基于各自私的自由意志进行的行为的积累状态,或者依据私的自由意志达成的共同目的"。也即"私连接的共同"和"自律的个人之间的关系",就是"公"。
   
    第四,这样,"私"的领域的存在是公认可的,但是,只要是其参与"公"而在其中发挥作用,就不能被干涉。在那一领域中,"私"是自由自在的,是隐在的东西。
   
    因此,日本学者认为,在日本,"公"是含有"共同性"意义的"官的事"。这就不同于西欧和中国将"公"作为"人民全体的事"看待。同时,在西欧中,"公"含有"公开讨论"之意,而在中国,则具有伦理色彩的"分配的公平"之意;但在日本,既没有前者之意,而后者的意义成分也较小。所以,关于"私"的概念,大都认为是指家中或家庭之事,都是从"隐藏于人"这一含义开始的。然而,在日本的含义中,缺少不了"阴暗而受良心谴责"之意,而在中国则认为,"私连接起来的共同"即为"公"。与此相对应,在西欧近代,则形成了独立于国家权力的经济活动领域,其公开论坛受政治即国家权力的影响,成为了担负公共福利的主体角色,从而在从种种意义上与"公"对等,并形成了"公"的另一种存在。
   
    以上论述,参见[日]星野英一:《民法劝学》(民法のすすめ),岩波书店1998年1月20日初版,第82-90页。
   
    [36] 实际上,了解二者的区分,我们还可以从这方面入手。但关于私法的精神,本人将另文论述,这里就不再展开说明。
   
    [37] [日]川岛武宜:《现代化与法》,申政武、王志安、渠涛、李旺译,王晨校,中国政法大学出版社1994年10月第1版,第12页。
本文标签: 整体  

为您推荐

浅析防卫过当

2008-05-20 20:59

浅析防卫过当

防卫过当是指防卫行为明显超过必要限度造成重大损害的应当负刑事责任,但防卫过当是一种轻微的犯罪行为,它符合犯罪构成的一般原理,即犯罪构成的几个要件主体、客体、主观方面和客观方面,防卫过当的主体是具有刑事责任能力的单个公民,客体是不法侵害人的人身权利,即

2008-05-20 20:53

浅析民事代理权制度

【摘要】本文对代理权制度的产生和代理权的概念进行了概述,对代理权的性质、范围、发生、行使等一系列的问题进行了论述。

2008-04-16 10:31

论清末司法制度的半殖民地化

[摘要]本文对造成清末司法制度半殖民地化的领事裁判权、观审、会审制进行了详细论述,并简单介绍了列强在华设立的领事法庭。还以天津教案为例,以从中折射出的清末司法制度问题,着重补充论证了这一问题 [Summary]this text review, conducted trial jointly to make t

2008-04-16 10:28

论清末的司法主权问题

Abstract This text review, conducts trial jointly to make to carry on detailed treatise towards resulting in in the late Ching dynasty judicial sovereignty can'ting independent consular jurisdiction, view, and introduce great powers in brief to e

2008-04-16 10:27

我国反倾销申诉程序及其完善

摘要 中国自1978年实行改革开放以来,经济和进出口贸易在持续快速增长。但是在我国对外贸易迅速增长发展的同时,外国对中国出口产品开展反倾销调查的案件迅速增加。但是与此同时,我国市场也在遭受着大量外国企业产品倾销的冲击,因此,应用合理的法律手段抵制不公

2008-04-16 10:24

加载中...